WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!


Pages:     || 2 |
Сборник материалов по спецкурсу "Доказывание и принятие решений в уголовном процессе" : Извлечение.

Николай Кипнис 1. Изучение материалов уголовного дела и составление адвокатского досье Результатом выполнения этого задания является подготовка необходимых выписок для дальнейшей работы над жалобой и выявление возможных кассационных оснований к отмене или изменению приговора.

Для облегчения поставленной задачи вам предложено готовое досье, содержащее выписки из материалов дела в объеме, достаточном для составления мотивированной кассационной жалобы.

Обычно изучение документов дела целесообразно проводить в следующем порядке:

а) Приговор. Знакомясь с ним, адвокат выясняет, во-первых, в совершении какого именно преступления признан виновным его подзащитный, во-вторых, какие доказательства положены судом в основу обвинительной версии, какие версии и доказательства судом отвергнуты и почему и, наконец, какие нарушения закона допущены судом при постановлении приговора.

б) Кассационные жалобы других осужденных и их защитников, потерпевших, а также кассационный протест прокурора (если они поданы). Ознакомление с данными документами может помочь адвокату в первом приближении понять, какие нарушения, по мнению других участников процесса, допущены судом при постановлении приговора.

в) Обвинительное заключение. Данный документ в совокупности с приговором позволяет сопоставить позицию следствия и суда, а в определенных случаях поможет понять причины изменения квалификации совершенного преступления и др. По некоторым делам окончательное решение о причинах изменения квалификации содержится именно в обвинительном заключении, а суд в приговоре лишь дублирует решение следователя.

Например, К. был привлечен в качестве обвиняемого по делу о хулиганстве. В ходе следствия было установлено, что ранее он совершил изнасилование. В обвинительном заключении следователь указал, что действия К. по второму эпизоду переквалифицированы со статьи о хулиганстве на покушение на изнасилование, поскольку за месяц до случившегося К. уже совершил одно изнасилование. В жалобе адвокат вскрыл и подверг критике подобный ход рассуждений следователя и суда.

Обвинительное заключение - дает возможность ориентироваться в материалах дела, собранных в ходе предварительного расследования и представленных на рассмотрение суда, поскольку в этом документе указываются номера листов дела, на которых находятся те или иные доказательства.

г) Протокол судебного заседания, а при наличии - и поданные на него замечания. Кроме того, при необходимости анализируются повестки, расписки о получении копий обвинительного заключения и другие технические судебные документы.

д) Доказательства, собранные в ходе предварительного расследования: показания обвиняемых, потерпевших, свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и др.; иные материалы дела.

Для облегчения оценки собранных по делу доказательств с точки зрения такого аспекта их допустимости, как получение (собирание) доказательств уполномоченным на то лицом (органом), следует изучить постановления о передаче дела по подследственности, о принятии дела к производству разными следователями, о продлении сроков следствия и содержания под стражей.

Если допрос тех или иных лиц на предварительном расследовании имел место несколько раз, то более рационально начинать ознакомление с теми показаниями, которые допрашиваемые давали в конце расследования и постепенно возвращаться к первоначальным показаниям.

Такой прием позволяет сэкономить время, поскольку нередко последние показания - это наиболее полный вариант первоначальных. В то же время следует обращать внимание на существенные для защиты расхождения в первоначальных и последующих показаниях, в том числе и данных в суде.

Во вводных частях протоколов следует обращать внимание на дату и время проведения следственного действия, а также фамилию должностного лица, его производившего.

Сопоставление этих данных друг с другом, а также с документами, отражающими движение дела, в ряде случаев позволяет выявить нарушения уголовно-процессуального закона и поставить в кассационной жалобе вопрос о недопустимости и (или) недостоверности доказательств. Например, по уголовному делу из протоколов допросов обвиняемых А. и Б.

следовало, что допрос А. следователь закончил в 15.40, а допрос Б. начал в 15.30, причем с участием одного и того же адвоката. Анализ документов по делу И. позволил установить, что во время его допроса в качестве свидетеля оперуполномоченным уголовного розыска М. с до 21 часа, в ходе которого И. дал изобличающие себя показания, в 20.оперуполномоченным уголовного розыска Н. был произведен личный обыск И. Однако в протоколе допроса не имелось отметки о том, что допрос был якобы прерван для производства личного обыска. По делу по обвинению N первый допрос следователем потерпевшего, как это следует из протокола, длился всего 10 минут, а между тем в этом протоколе показания потерпевшего были изложены на 10 листах дела. Данное обстоятельство, по нашему мнению, в совокупности с другими допущенными следователем по делу процессуальными нарушениями может быть использовано защитой для того, чтобы поставить под сомнение законность действий следователя и породить сомнение в достоверности собранных по делу обвинительных доказательств.

Знакомясь с заключением эксперта, адвокат обязан прочитать и. сделать выписки не только из резолютивной части заключения (выводы эксперта), но и тщательно проанализировать вводную (обычно с точки зрения допустимости) и описательно-мотивировочную (с точки зрения достоверности) части этого документа. В ряде случаев уже при изучении дела, а в последующем - при подготовке к написанию кассационной жалобы адвокату для более полного уяснения содержания заключения эксперта и его аргументированной критики следует изучить соответствующую специальную литературу по судебной медицине, судебной психиатрии и психологии, судебной бухгалтерии, а также, исходя из конкретных обстоятельств дела, литературу по искусству, технике и другим отраслям знания.



При необходимости адвокат должен обратиться за консультацией к специалисту. В последнее время получила распространение практика получения адвокатами на платной основе письменных мнений (консультативных заключений) специалистов (экспертов), работающих в государственных экспертных учреждениях либо работающих в «независимых» от государства экспертных учреждениях, но имеющих свидетельства на право производства экспертиз, выданные МВД РФ и Министерством юстиции РФ (например. Бюро независимой экспертизы «Версия» в г. Москве). Консультативное заключение, в отличие от заключения эксперта (ст.80 УПК РСФСР), не имеет доказательственного значения, однако ставит под сомнение правильность выводов, сделанных в ходе проведенной по делу экспертизы, и является веским подтверждением доводов защиты о том, что предварительное и судебное следствие проведены неполно и односторонне. При наличии сомнений в правильности выводов эксперта, которые были положены судом в основу обвинительного приговора, кассационная инстанция обязана отменить приговор и направить уголовное дело для производства дополнительного расследования или на новое судебное рассмотрение, указав при определении на необходимость проверки процессуальным путем доводов защиты для устранения нарушений ст.20 УПК РСФСР (например, путем назначения повторной комиссионной экспертизы).

2. Беседа с клиентом Если адвокат осуществлял защиту осужденного на предварительном следствии или в суде, то к моменту обжалования приговора он всегда имеет четкое представление о позиции клиента, поэтому беседа с подзащитным в основном бывает направлена на разъяснение ему порядка и процессуальных последствий обжалования приговора.

В ином положении оказывается адвокат, принявший поручение на защиту осужденного уже на стадии производства в кассационной инстанции и не участвовавший в деле ранее. Первая беседа с клиентом, который уже осужден, имеет некоторые особенности. Судебная практика показывает, что в подавляющем большинстве случаев суд кассационной инстанции не вызывает осужденного, находящегося под стражей для дачи объяснений (ст.335 ч.2 УПК РСФСР). В связи с этим главной особенностью данной беседы (по сравнению с беседами защитника с обвиняемым на предварительном следствии или перед слушанием дела в суде первой инстанции) является не подготовка подзащитного к даче показаний, а получение от него максимального количества информации, необходимой для полного уяснения обстоятельств уголовного дела и составления мотивированной кассационной жалобы. Если же в отношении вашего клиента до вступления приговора суда в законную силу избрана мера пресечения, не связанная с заключением под стражу, то помимо уточнения обстоятельств дела следует обсудить план и содержание объяснений, которые осужденный будет давать суду кассационной инстанции.

Вполне возможно, что клиент подавлен вынесенным обвинительным приговором, считает виноватым в своем осуждении защищавшего его ранее адвоката и полагает, что все адвокаты озабочены только зарабатыванием денег, а не оказанием реальной помощи своим клиентам.

Кроме того, он может быть просто растерян. Но в любом случае адвокату следует установить контакт с клиентом и, расположив к себе, снять психологическое напряжение и направить беседу в конструктивную сторону. Необходимо, чтобы клиент почувствовал, что к нему пришел квалифицированный и заинтересованный в исходе дела адвокат, который действительно сопереживает своему клиенту. Вместе с тем, следует по возможности избегать обсуждения деятельности адвоката, принимавшего участие в деле на предварительном следствии и в суде первой инстанции, даже если, на ваш взгляд, он совершил какие-либо профессиональные ошибки.

В ходе беседы адвокат выясняет, почему клиент занял конкретную позицию, и старается объяснить ее перспективность или, напротив, бесперспективность для целей защиты." Если при ознакомлении с материалами дела у адвоката возникли какие-либо вопросы - следует задать их клиенту. Возможно, после беседы потребуется еще раз дополнительно изучить материалы дела, а затем провести повторную встречу с клиентом.

3. Определение допущенных по делу нарушений закона, влекущих отмену или изменение приговора По УПК РСФСР основаниями к отмене или изменению приговора кассационной инстанцией являются односторонность или неполнота дознания, предварительного или судебного следствия, несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, существенное нарушение уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона, несоответствие назначенного Судом наказания тяжести преступления и личности осужденного (ст.342-347, 465 УПК РСФСР). Следует иметь в виду, что глубокое и всестороннее понимание содержания этих процессуальноправовых норм невозможно без изучения монографических работ (доктрина), а также постановлений Конституционного Суда РФ, постановлений Пленума Верховного Суда РФ и решений судебных коллегий и Президиума Верховного Суда РФ по конкретным делам, публикуемых в Бюллетене Верховного Суда РФ (а до 1992 г. и в Бюллетене Верховного Суда СССР) или в соответствующих сборниках. Учитывая положения ч.4 ст.15 Конституции РФ, в целях составления мотивированной и убедительной кассационной жалобы следует знакомиться с международными нормами о правах человека (Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.; Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др.) и с толкованием, придаваемым им международными судебными органами.





В зависимости от обстоятельств конкретного дела по-разному может решиться вопрос о необходимости подачи кассационной жалобы как самим осужденным, так и его защитником, либо только осужденным или защитником. Здесь возможны следующие основные ситуации:

а) осужденный просит защитника помочь ему составить мотивированную кассационную жалобу и в то же время подать жалобу и от своего (защитника) имени;

б) осужденный не согласен с приговором, не желает сам приносить кассационную жалобу, однако не возражает против обжалования приговора его защитником. При этом необходимо помнить, что в силу неписаных норм адвокатской дисциплинарной практики адвокат во всех случаях обязан обжаловать приговор, которым его подзащитный осужден к исключительной мере наказания - смертной казни, независимо от отношения подзащитного к приговору суда;

в) осужденный и его защитник приводят в жалобах разные основания к отмене или изменению приговора. Нередко обвиняемые, признавая себя виновными по фактической, стороне предъявляемого обвинения, безмотивно оспаривают квалификацию содеянного, например, отрицают наличие в их действиях квалифицирующего признака хищения - проникновения в помещение (жилище), хотя, с точки зрения защитника, в этой части действия суда юридически безупречны. Учитывая, что адвокат - профессиональный защитник, который не может просить суд о заведомо неправильном решении вопроса права (но не вопроса факта, поскольку вопросы факта решаются на основании внутреннего убеждения. В отечественной доктрине и правоприменительной практике общепризнано, что если обвиняемый не признает свою вину и оспаривает фактическую сторону обвинения, то защитник, выполняя свой конституционный долг, в силу принципа презумпции невиновности обязан просить суд первой и кассационной инстанции разделить позицию подзащитного), ему следует воздержаться от подачи кассационной жалобы по указанному основанию (ст.344 УПК РСФСР), однако помочь осужденному составить жалобу от своего имени.

4. Правила и методика составления кассационной жалобы В настоящее время УПК РСФСР не предъявляет каких-либо требований к форме и содержанию кассационной жалобы, что, по мнению многих авторов, является гарантией принципа свободы кассационного обжалования, а в конечном итоге - гарантией права обвиняемого на защиту. Не вдаваясь в дискуссию, укажем лишь на то, что в проекте нового УПК РФ предусмотрено, что кассационная жалоба или протест должны содержать: 1) наименование суда, которому адресуется жалоба или протест; 2) данные о лице, подавшем жалобу или принесшем протест, с указанием его процессуального положения, места жительства или места положения; 3) приговор или иное решение, которое обжалуется или опротестовывается, и наименование суда, постановившего это решение; 4) доводы лица, подавшего жалобу или принесшего протест, в чем заключается неправильность приговора или иного решения, в чем состоит его просьба; 5) перечень прилагаемых к жалобе или протесту материалов; 6) подпись лица, подавшего жалобу или принесшего протест.

Предусмотрено, что если поданная жалоба или протест не будут соответствовать указанным требованиям, что будет препятствовать рассмотрению дела, то они будут считаться поданными, но судья вернет их, назначив срок для пересоставления.

Поскольку основная цель жалобы - убедить вышестоящий суд в неправосудности приговора, постольку защитник сможет достигнуть этой цели лишь в том случае, если он, в отличие от осужденного, составит с учетом своих юридических познаний не придуманную, а продуманную и обстоятельную мотивированную жалобу.

Несмотря на отсутствие в законе требований к форме и содержанию кассационной жалобы, они выработаны адвокатской практикой.

Жалоба должна быть построена следующим образом:

1) Во вводной части указывается:

- наименование суда, которому адресуется жалоба;

- Ф.И.О. защитника с указанием адреса и телефона юридической консультации и фамилии осужденного, в чьих интересах подается жалоба;

- когда и какой суд вынес приговор;

- к какому виду и сроку наказания осужден подзащитный.

2) В описательно-мотивировочной части жалобы описываются имеющиеся по делу кассационные основания к отмене или изменению приговора и их фактическое и правовое обоснование.

3) Резолютивная (просительная) часть жалобы содержит просьбу об отмене или изменении приговора (ст.348-350 УПК РСФСР).

При наличии дополнительных материалов, прилагаемых к жалобе (ст.337 УПК РСФСР), в конце жалобы указывается их список.

Завершают жалобу указание даты и подпись адвоката.

Общие требования к составлению кассационной жалобы:

1) Кассационная жалоба должна опираться на конкретные материалы уголовного дела с указанием при цитировании или. авторском изложении номеров листов дела.

2) Следует показать обоснованность позиции защиты и несостоятельность позиции обвинения.

3) В жалобе должно быть указано, какие нормы закона нарушены при рассмотрении дела по первой инстанции, и выявлена причинно-следственная связь между этими нарушениями и неправильными выводами суда.

Pages:     || 2 |










© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.